今日推荐 | 美国监管机构如何将“ETH 2.0”视为证券？

需要提醒大家的是，这篇文章的目的不是给市场带来“恐惧、不确定和怀疑”（FUD），而是让那些开发基于数字资产技术的人接受一个事实，即法律适用于什么他们正在做，他们只能通过积极与监管机构合作，确保他们的工作不受法律和监管框架的影响。

背景介绍

以太坊应该如何表征？ 这个问题似乎还没有明确的答案。

2019 年 11 月 12 日，美国商品期货交易委员会 (CFTC) 主席希思·塔尔伯特 (Heath Talbert) 表示，他们正在与美国证券交易委员会 (SEC) 就基于权益证明的以太坊 2.0 进行合作交易验证共识协议。 对潜在交易进行重新评估分析；

如果将时间往前推，2019 年 10 月 10 日，Heath Talbot 曾表示：“我作为美国商品期货交易委员会主席，认为以太坊是一种商品。”

同样的情况也发生在 2018 年 6 月，美国证券交易委员会公司财务部负责人威廉·欣曼（William Hinman）也表示：“根据我对以太坊目前状态的了解，该网络及其去中心化结构，当前的以太坊产品和销售不是证券交易。”

有业内人士认为，以太坊在2014年完成代币发售，当时监管尚不明朗，因此逃过“被监管者带走”。 如今，随着以太坊 2.0 工作的发展，监管机构似乎重新关注了以太坊的原生特性。 如果美国证券交易委员会确定其新的权益证明验证模型是证券交易，则可能会对以太坊网络升级到 2.0 版本的计划以及更广泛的加密货币市场产生重大负面影响。

什么是股权证明？

在加密货币领域，更多人可能更熟悉工作量证明（PoW），因为比特币使用这种需要解决越来越复杂的数学计算的共识协议来创建区块和验证/验证交易，但与权益证明却完全不同. 权益证明挖矿通常需要验证者节点（“验证者”）在钱包中存储（或“抵押”）一定数量的加密货币并保持钱包在线，以便余额广播可以自动发送到相应的网络. 此外，对于那些使用数学计算来解决区块链网络验证问题的矿工，工作量证明共识协议会在成功创建区块时奖励一定数量的加密货币，但通常会给予权益证明按照验证人的抵押比例。 区块奖励。

在以太坊 2.0 的情况下，用户可以使用以太币 (ETH-USD) 作为抵押品。 这种模式不仅可以让用户在验证或证明区块的有效性时获得经济回报，还可以保证协议的安全性。 ，有利于协议构建。 成为以太坊 2.0 验证者的要求如下：

配置并运行验证者客户端；

在验证者钱包中抵押 32 个以太币；

要获得质押奖励和交易费用，验证者还必须执行以下操作：

验证者钱包余额需要保持32 Ether；

验证者需要确保他们已经更新到最新的软件；

验证者客户端需要始终在线并能够与网络通信。

以太坊 2.0 权益证明模型如何影响证券法？

如果要判断一个金融产品是否符合美国法律对“证券”的定义，首先需要看一下所谓“证券”的法律定义。 这个定义可以在1933年证券法（Securities Act of 1933）Fifth和1934年证券交易法Section 12(g)中找到。目前制定证券法的“国会”其实很明显，希望规范投资，无论金融产品的形式和名称如何。 为此，监管机构制定了一个广泛的“证券”定义，旨在涵盖几乎所有可能作为投资出售的金融工具。 值得一提的是，上述两条规定中“证券”的定义中出现了同一个词：“投资合同”。 正如美国证券交易委员会和（至少）一个美国联邦地方法院指出的那样，数字货币是否会被视为证券需要进行适当的分析，而分析过程中的一个重要评估标准是数字货币是否符合上述规定”投资合同》中所指。 由于以太坊2.0的权益证明模型涉及数字资产，因此基于“投资合约”的判断同样适用于以太坊2.0。

美国证券交易委员会曾经有一个经典案例：“SEC v. WJ Howey Co., 328 US 293 (1946)”。 指某人将其资金投资于一家普通公司的合同、交易或计划，仅通过发起人或第三方的努力即可获得该人期望的利润。”

合资合同的概念，现在统称为“Howey 测试”，也体现了一种灵活而不是硬性的监管原则，可以进行调整以满足各种可变的场景，这些场景给出了一定的利润承诺，通常设计用于那些寻求使用他人资金的人。

“Howey测试”会根据合约、交易或计划中存在的以下四个要素来判断产品是否为“投资合约”（从而判断相关金融产品是否应归入证券类）。 这四个要素 它们是：

投资者出资现金或等价物；

投入被汇集到项目、组织、业务或资金池中；

投资者有盈利预期，即大多数投资者的投资目的是为了赚钱；

利润完全取决于发起人或第三方的努力或运营。

现在，由于以太坊2.0提出的权益证明协议也涉及到“证券”的范畴，我们这里就可能涉及到的各个要素一一分析。

1、现金投入

“豪威测试”首先需要回答的问题是相关项目是否涉及“现金投资”。 根据最新的以太坊 2.0 GitHub 存储库，用户必须拥有 32 个以太币才能运行一个验证者节点，因此对于第一个问题，答案很明显：“是的，以太坊 2.0 有现金输入”。 就“Howey test”而言，“现金”这个概念可能并没有那么重要，因为以太币本身也可以看作是现金等价物。

2. 投入是否已汇入项目、组织、企业或资金池

“豪威测试”需要回答第二个问题，即相关项目是否涉及“公共企业”。 根据美国联邦法院巡回法院对此事的管辖权，美国联邦法院系统承认三种不同的测试：

(1)横向共性；

(2) 广泛的垂直共性；

(3) 狭义的垂直共性。

对他们来说，SEC 是评估和分析以太坊 2.0 的监管机构，以太坊 2.0 在这方面应该没有问题。 这是因为美国证券交易委员会创新与金融科技战略中心（FinHub）在2019年4月3日发布的数字资产“投资合约”分析框架中指出：“美国证券交易委员会本身不需要垂直或横向共性。它也不将上市公司视为长期投资合同的独特组成部分。” 此外，创新与金融技术战略中心在其评估数字资产的框架中也指出，美国证券交易委员会发现“上市公司”无处不在，美国联邦法院是否会在这个问题上站在美国证券交易委员会一边，目前尚无定论。本文的范围，但鉴于以上所述，有充分的理由相信 SEC 应该（至少）找到满足此要求的以太坊 2.0 的解决方案。

3、投资者有盈利预期，即大部分投资者投资的目的是为了赚钱

“Howey Test”需要回答第三个问题美国允许交易以太坊合法嘛，这其实是最容易回答的问题，即：以太坊2.0是否涉及“合理的盈利预期”。 对于这个问题，以太坊 2.0 本身在规范中写到：“验证者是用户的可选角色美国允许交易以太坊合法嘛，他们可以使用以太坊作为抵押品，验证和证明区块的有效性以寻求经济奖励，也可以确保协议的安全性，有利于协议的建设。”

在“Howey Test”中，对“利润”的常识性理解只有——“财务投资回报”，所以以太坊2.0在第三个问题上似乎是“绕不开的”。

4. 盈利完全取决于发起人或第三方的努力或运作

“Howey 测试”要回答的第四个也是最后一个问题是利润是否完全依赖于其他努力或运营，或者如“Howey 测试”所述，“仅来自”发起人或第三方的努力工作。

“Howey test”实际上已经说得很清楚了。 我们基本上可以得出结论，让以太坊 2.0 网络上的验证者节点实际上无法通过“Howey 测试”，因为用户必须花费大量精力才有资格获得 Financial Rewards。 如前所述，为了收取质押奖励/交易费用，验证者必须执行以下所有操作：

(1) 配置并运行验证者客户端；

(2) 在验证者钱包中抵押32个以太币；

(3)验证者钱包余额需要保持32个Ether；

(4) 验证方需确保已更新至最新软件；

(5) 验证人客户端需要保证自己始终在线并能够与网络进行通信。

如果不执行上述任务之一，将导致用户失去收取质押奖励/交易费用的权利（至少在问题解决之前）。 这意味着以太坊 2.0 上的经济回报主要来自用户，而不是仅仅依靠发起人或第三方的努力。

不幸的是，考虑到美国证券法的补救性质，美国联邦法院采用了更现实的测试，即投资者以外的其他人的努力以及影响企业成败的必要努力是否也具有不可否认的意义。 因此，我们应该重点分析哪些努力（工作）会影响整个以太坊网络的失败或成功。 事实上，美国证券交易委员会公司财务部负责人William Hinman在此前的讲话中就已经开始关注这个问题。 他认为以太坊目前的迭代不涉及证券法，并表示：

“以太坊网络可以为加密货币或加密代币提供更多功能。如果以太坊足够去中心化（加密货币或代币购买者不再依赖发起人或第三方的努力或运营），那么以太坊——这种数字资产可能不代表投资合同。”

于是，终极问题终于浮出水面：SEC 此前认为以太坊“足够去中心化”，因此不被视为证券，但随着以太坊 2.0 的推出，SEC 能做什么呢？ 继续这么想？

“完全去中心化”是什么意思？

由于美国证券交易委员会公司财务部负责人 William Hinman 表示当前的以太坊发行和销售不属于证券交易，因此在网上引发了关于“充分去中心化”标准的讨论。 一些评论员建议，应该让创新者放心，去中心化标准并不繁琐或不切实际，无法正确理解，而且监管似乎允许某些项目拥有必要的中心化领导。 但也有人认为，由于种种原因（比如我们对概念的理解不够，转移的必然性），用“去中心化”作为法律标准是很有问题的。 实际上，将所有精力都花在分析“充分去中心化”这个词上并不是一个好主意，尤其是考虑到以下事实：

“即使在区块链协议的背景下，人们也常常对去中心化这个词的实际含义感到困惑。”

单凭证券法来判断一个区块链协议或系统是否“充分去中心化”，似乎并不是构建法律依据的初衷。 正如 William Hinman 所说，证券法的基础是消除发起人和投资者之间的信息不对称。 尤其 -

1. 当第三方的努力不再是企业成功的关键决定因素时，重要的信息不对称就会减少。 随着网络变得真正去中心化，识别发行人或发起人以进行必要披露的能力反而会变得越来越困难且意义不大。

2. 当然，对于那些依赖中心化参与者的系统，这些参与者的努力将是企业成功的关键。 在这种情况下，证券法可以保护购买了加密货币或加密代币的投资者。

因此，考虑到以太坊 2.0 的发布方式，以及围绕权益证明的新规范，SEC 可能需要解决的问题是：如果没有像 Vitalik Buterin 这样的人或像以太坊基金会这样的组织参与，以太坊能否继续成功？

对于这个问题，如果以太坊能够成功，那么出于“Howey Test”的目的，美国证券交易委员会可能仍将以太坊视为“充分去中心化”； 如果以太坊不能成功，那么结果就会不同。 忘了它。

基于以上原因，如果“Howey Test”认为以太坊没有“充分去中心化”，美国证券交易委员会可能会得出结论，以太坊 2.0 的权益证明共识的实施将涉及美国证券法，那么它必须符合 1933 年《1934 年证券法》第 V 节和《1934 年证券交易法》第 12(g) 节——这是以太坊基金会可能不愿意做的事情。

以太坊 2.0 是“完全去中心化”的吗？

目前，SEC 将如何解决这个问题尚无定论，但我们可能会在创新和金融科技战略中心的框架内找到答案。 该框架提供了几个示例来判断网络是否“足够去中心化”，包括以下内容：

1. Network Active 参与者 (AP) 负责开发、优化（或增强）、允许或升级，特别是如果数字资产购买者在需要实现（或保留）其预期目的和功能时期望 Network Active。

2. 活跃的网络参与者对网络或数字资产的可持续发展起到主导或核心作用。

3. 活跃的网络参与者在对网络或数字资产所代表的特征或权利进行决策以及进行判断时发挥持续的管理作用。 例如，网络活跃参与者可以决定是否向那些为网络提供服务的人或一个或多个监督网络的实体提供补偿，以及如何提供补偿。

4. 购买者有理由期望网络活跃参与者会努力促进自身利益并增加网络或数字资产的价值，例如网络活跃参与者能够从数字资产的价值中实现资本增值（只要网络活跃的参与者继续保留资产的数字份额或权益，由此证明）。 在这种情况下，购买者有理由期望网络活跃参与者将努力促进自身利益并增加网络或数字资产的价值； 或者，网络活跃参与者直接或间接拥有或控制网络（或/和）知识产权的数字资产所有权。

那么以上四个例子如果应用到以太坊2.0会是什么样子呢？

1. 众所周知，以太坊2.0的规范是由包括Vitalik Buterin在内的以太坊基金会的一个小团队制定的。 以太坊基金会主要负责通过以太坊 2.0 开发或改进网络，或通过 2.0 升级增强网络。

2. 因此，以太坊基金会对网络或数字资产的持续发展起着主导作用。 以太币的购买者（或决定在部署以太坊 2.0 的验证者节点上投资至少 32 个以太币来决定成为验证者的人类购买者）明确期望以太坊基金会实施或监督以太坊网络或以太币来实现（或保留）它们的预期用途和功能。

3. 以太坊基金会向各种独立团队提供资助，以建立规范来确定那些为网络提供服务的人，或者向一个或多个监督网络的实体提供补充，以及如何提供补偿——尽管目前还没有知道以太坊基金会每年在其组织和拨款上的花费。

4、以太坊基金会拥有或控制网络或数字资产的知识产权，包括以下商标：ETHEREUM、ETHHER、ENTERPRISE ETHEREUM和ENTERPRISE ETHEREUM ALLIANCE。

5、以太坊基金会保留以太坊数字资产的权益，以太坊基金会的多重签名钱包为人所知即可证明。 截至 2019 年 4 月 10 日，其钱包持有 645,137 个以太币，相当于约 1.18 亿美元。

上面提到的所有这些问题是否表明以太坊 2.0 的成功取决于以太坊基金会？ 这是否意味着美国证券交易委员会将扭转其明显的观点，即以太坊网络“充分去中心化”并且以太坊 2.0 已经涉及证券交易的“投资合约”？ 现在很难回答，但正如框架指出的那样，数字资产的购买者越强大，购买者就越有可能依赖他人的努力，因此网络去中心化的可能性就越小。 因此，这意味着如果 SEC 现在重新审查以太坊，完全有可能扭转对其性质的看法。

综上所述

需要提醒大家的是，这篇文章的目的不是给市场带来“恐惧、不确定和怀疑”（FUD），而是让那些开发基于数字资产技术的人接受一个事实，即法律适用于什么他们正在做，他们只能通过积极与监管机构合作，确保他们的工作不受法律和监管框架的影响。

如果您不这样做或拒绝这样做，您可能会对您的项目产生严重的负面影响。 以太坊也是如此，截至撰写本文时，根据 Coinmakeetcap 的数据，以太坊的价格为 125.67 美元，市值位居全球第二（13,701,739,244 美元）。 毫不夸张地说，以太坊在整个加密货币市场的影响力非常广泛。 每个对此类资产感兴趣的人都需要非常认真地关注本文中提到的问题。